从立案到拿到调解书,二十天。这个速度在离婚案件里算快,快的缘由不在运气,在于前期把该做的事做完了:财产列成清单,争议缩到几项,孩子在开庭前就安排妥当。等进了法院,剩下的只有签字了。
二十天
女方与男方结婚多年,育有一个女儿。感情破裂后,女方委托家理律师事务所,案子由刘琦律师代理,实习律师詹纯如协助。
这段婚姻的家底不算简单:工资薪金、银行理财、基金、股票、虚拟货币、养老保险,一项一项摊开,像一张小型资产负债表。难处不在感情,在钱分散在多少个账户里、每个账户里有多少、哪些是婚后的、哪些是婚前的。
律师做的第一件事,是列一份详细的财产清单。清单的读者首先是当事人自己,其次才是法院:你现在到底有多少,你想要哪些,你能证明哪些。这三件事想清楚,谈判才有方向。
一份财产清单,先把这个家底数清
财产清单要按类别列,每一类下面写清五件事:账户在哪里、登记在谁名下、什么时候开的、现在有多少、凭证在哪里。
工资薪金看银行流水。重点在流入,不在余额:每月谁打进多少,从什么时候开始减少,有没有大额转出。流水能看出的东西比当事人记得的多。
理财和基金看对账单。产品名称、份额、净值、赎回记录,都要打出来。有些产品有封闭期,写清到期日,分割时才知道什么时候能变现。
股票看证券账户对账单。持仓、成本、市值,还有没有融资融券。融资账户有杠杆,市值波动的风险要单独说明。
养老保险看个人账户对账单。这一项最容易被漏掉,因为平时不觉得它是“钱”。
虚拟货币看交易记录。这一项最难,下面单独说。
清单还有一份用途:财产申报。家事案件中,法院可以要求双方如实申报财产,包括存款、房产、股权、证券、保险以及网络虚拟财产。申报不实的,另一方可以申请调查,查实之后在分割时主张对方少分。这一纸申报表,往往比十次追问管用。
清单做完,还要做一件事:固定基准日。所有资产按同一天的市值计算,否则各说各的数,永远算不清。基准日一般选起诉日、开庭日或者调解日,写进协议。
虚拟货币:算财产,但不能当钱花
虚拟货币是其中最麻烦的一项,麻烦在三个地方。
第一个地方是性质。虚拟货币不具有与法定货币等同的法律地位,不能作为货币在市场上流通使用。相关部门的规定明确,虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动。所以法院不会把它当“钱”来分割,也不会支持兑换成人民币的请求。
第二个地方是价值。它没有官方定价,价格波动极大,一天之内涨跌百分之二十都不稀奇。按哪一天的价格算,差别很大。通常由双方协商一个折算价,协商不成,法院可能不作处理,或者只确认持有事实,由持有方给予适当补偿。
第三个地方是取证。虚拟货币存放在钱包或者交易平台,用密钥控制,外人看不到。一方不承认持有,另一方很难证明。这种情况下,财产申报的作用就出来了:在诉讼中如实申报财产是义务,隐瞒、虚假申报可能承担不利后果;如果查明有转移、隐匿,分割时可以少分。
所以处理虚拟货币,现实的做法是:先确认有没有、大概多少,再谈怎么折价,最后写清由谁持有、给谁补偿、补偿多少、什么时候付。不要指望法院帮你把它变现,也不要指望对方主动交出来。
还有一点要留意:涉及虚拟货币的交易炒作本身有法律风险,不要为了分割而去参与交易,也不要在协议里约定以交易方式履行。
养老保险:账户里那一截是共同的
养老保险个人账户里的钱,很多人以为要等到退休才能动,离婚时不算财产。这个理解不准确。
按照婚姻家庭编司法解释的规则,婚后以夫妻共同财产缴付的养老保险费,离婚时一方主张将养老金账户中婚姻关系存续期间个人实际缴付部分作为共同财产分割的,人民法院应予支持。
关键词是“婚姻关系存续期间个人实际缴付部分”。它既并非账户全部余额,也不是将来能领的养老金,而是婚后实际缴进去的那一部分。婚前缴的、离婚后缴的,都不算。
怎么算?拿社保对账单,看每年的缴费明细,把婚后的部分加总。单位缴的部分进统筹账户,不属于个人账户,不参与分割;个人缴的部分进个人账户,才是可以主张的。
分割方式通常是折价:账户在谁名下,谁继续持有,给另一方一半的补偿。也有约定等到退休实际领取后再分的,但这种约定执行起来麻烦,不推荐。
住房公积金同理。婚后缴存的部分属于共同财产,可以分割;婚前缴存的部分属于个人财产。公积金账户可以查询,也可以打印明细。
股票基金理财:市值按哪一天算
这三类的处理逻辑相似,都是“确定份额、确定价值、确定归属”。
份额看购买时间。婚后用共同财产购买的,属于共同财产;婚前购买、婚后没有追加投入的,属于个人财产,但婚后产生的收益属于共同财产(自然增值除外,比如婚前房产的自然涨价)。
价值看基准日。股票按收盘价,基金按净值,理财按本金加已确认收益。基准日写进协议,避免日后争议。
归属看操作便利。账户在谁名下,通常归谁,由取得方给另一方折价补偿。这样做的好处是不用强制平仓,也不会因为分割而损失手续费和税。
如果一方主张对方隐匿了账户,可以申请法院调查取证,或者申请调查令,向证券公司、基金公司、银行查询开户与交易记录。这类查询需要提供具体的身份信息和账户线索,不能漫天撒网。
孩子和探望:一周一次写进协议
本案中,女方取得了女儿的抚养权。按照最有利于未成年子女的原则,男方可以每周探望一次。
“每周一次”这四个字,看起来清楚,实际执行还要细化:周几、几点、在哪里接、几点送回、能不能过夜、节假日怎么安排、寒暑假是否调整、一方临时有事怎么改期。
写细了,冲突就少。很多探望纠纷的起因并非不让看,而是因为“说好周六上午,他十点才来”“说好四点送回,她六点才到”,一次次积累,最后变成对抗。
探望是法律直接赋予的权利,并非对方给的恩惠。第一千零八十六条把两头都写了:不直接带孩子的一方有权探望,带孩子的一方有义务配合。长期被挡在门外,既可以另行起诉,也可以在执行程序里要求法院出面保障。
抚养费的数额也要在同一份协议里定下来。有固定收入的,按月总收入的百分之二十至三十确定;没有再写清教育、医疗这类大额支出怎么分担,是按比例,还是各自承担一半、凭票结算。孩子越大,这类支出越多,先约定清楚,比事后一次次扯皮省事得多。
还有一条底线:不能把孩子当筹码。不给抚养费就不让看,或者不让看就不给抚养费,这两种做法都不合法,也都会伤到孩子。两笔义务各自独立,各有各的救济渠道。
为什么能这么快
二十天结案,靠的是三件事。
第一件,财产底数清楚。清单在立案前就做好了,每项资产都有凭证,开庭时不用临时找材料。对方想拖,也拖不动。
第二件,争点收得窄。双方的分歧集中在抚养权和几项财产,其他没有争议的部分先确认下来,不在细枝末节上耗时间。
第三件,愿意谈。女方的目标是尽快结束、拿到应得的份额,不是把对方拖垮。目标清楚,方案就好设计:房子或者账户归一方,折价款补另一方,孩子跟一方,探望写清楚。
协议里最好再加一条兜底:双方确认已披露全部共同财产,日后一方发现对方尚有未披露的财产,可另行主张分割。这句话不解决所有问题,但能给日后留一个入口,也能让隐瞒的一方多一层顾虑。
快也有代价。二十天谈成的方案,未必每一项都算到最精。有些账,比如虚拟货币的折算价,可能不是最优;有些权利,比如日后的抚养费调整,可能没写进去。当事人要清楚这一点:速度与精细,往往要选一个。
本案由北京家理(深圳)律师事务所办理
这起离婚纠纷由刘琦律师代理,实习律师詹纯如协助。双方婚姻关系存续期间财产种类多,工资薪金、理财、虚拟货币、基金、股票、养老保险分散在不同账户,分割难度不小。
律师先制定详细的财产清单,把每一项资产的账户、权属、取得时间、现值、凭证逐条列明,再据此确定哪些属于共同财产、哪些可以主张。抚养权方面,围绕孩子的实际生活状况与最有利于未成年子女的原则,与法官多次沟通。
从立案到收悉《民事调解书》,用了二十天。女方取得女儿的抚养权,分得应得的财产份额;男方按每周一次行使探望权。
刘琦律师|资深律师|深圳
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常见问题
虚拟货币在离婚时能分吗?
可以作为财产利益主张,但不能要求兑换成法定货币。多数是由双方协商折算价,由持有方给予补偿;协商不成,法院可能不作处理,或仅确认持有事实。取证较难,建议在诉讼中要求对方如实申报财产。
养老保险个人账户怎么分?
婚后以共同财产缴付的部分,可以作为共同财产分割,通常是婚姻关系存续期间个人实际缴付的部分。单位缴入统筹账户的部分不计入,婚前缴付的部分也不计入。
股票基金按什么价格算?
按约定的基准日市值计算,基准日一般选起诉日、开庭日或者调解日。写进协议,避免日后因涨跌争执。账户通常归登记方,由取得方给另一方折价补偿。
探望权只写“每周一次”够吗?
不够。还要写清周几、几点、接送地点、能否过夜、节假日与寒暑假如何安排、临时变更怎么处理。约定越具体,执行越顺,冲突越少。
资料来源:北京家理律师事务所官网《仅用二十天 助当事人保住财产并取得孩子抚养权:刘琦律师、詹纯如(实习律师)获赠锦旗》(2023-06-26,编号637)及刘琦律师个人介绍;《中华人民共和国民法典》第一千零八十四条、第一千零八十六条;《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》第八十条。